貴州建筑勞務(wù)之勞務(wù)合同與工程分包合同的辨析！

一、建筑工程承包合同的定義解釋

建筑工程承包合同，亦稱為基本建設(shè)承攬合同，指一方按期完成并交付發(fā)包人所委托的基本建設(shè)工作，貴州建筑勞務(wù)而發(fā)包人按期進行驗收和支付工程價款或報酬的合同。建設(shè)工程合同時承攬合同的一種特殊類型，承包人相當于承包人，發(fā)包人相當于定作人。

勞務(wù)分包作業(yè)，是指施工承包單位或者專業(yè)分包單位（均可作為勞務(wù)作業(yè)的發(fā)包人）將其承攬工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)分包單位（即勞務(wù)作業(yè)承包人）完成的活動。此處一定要注意勞務(wù)分包合同不同于勞動合同，勞務(wù)合同是以完成一定的勞務(wù)作業(yè)為計價，而勞動合同是企業(yè)雇傭人員簽訂合同。勞務(wù)合同合同簽訂的主體是勞務(wù)公司，而勞動合同簽訂的主體是自然人。

工程分包合同，一般分包是指建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位。但是，除總承包合同中已約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔連帶責任。

二、勞務(wù)合同與工程分包合同的不同點

1.勞務(wù)合同與工程分包合同的承包范圍不同

勞務(wù)分包合同，其承包的范圍主要是建設(shè)工程的勞務(wù)作業(yè)貴州建筑勞務(wù)。而工程分包合同是承包項目某專業(yè)工程的施工，包含管理，技術(shù)等活動，且工程分包人可以將相應(yīng)的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給有資質(zhì)的勞務(wù)公司。因此工程分包的概念比勞務(wù)合同的概念要大。

2.勞務(wù)合同與工程分包合同所承擔的責任不同

勞務(wù)合同主要是對其完成的勞務(wù)質(zhì)量和數(shù)量負責，而對于工程質(zhì)量不承擔連帶責任，而工程分包則與總承包一起就分包工程承擔連帶責任。故而其責任是不同的。

3.勞務(wù)合同與工程分包合同的計價方式不同

勞務(wù)合同的計價通常只用考慮分部分項工程中的人工費即可，而不會計取全部分部分項工程的費用，而工程分包合同的計價通常會按照分部分項工程費用計價并取費，故而其計價方式也是不同的。

三、法院審理建筑施工承包合同糾紛中的難點及解決方案

1.關(guān)于合同屬性的鑒定（名為勞務(wù)合同，實則不一定是勞務(wù)合同）

在司法實踐中，通常有很多合同，無法直接辨析其是勞務(wù)合同還是分包合同，不能因其簽訂合同的名稱而認定，而要根據(jù)其實質(zhì)內(nèi)容認定。若是單純的勞務(wù)合同，其包含的內(nèi)容僅是勞務(wù)服務(wù)，若包含了材料、機械則為非勞務(wù)合同。

2.現(xiàn)有的資料的界定

根據(jù)現(xiàn)有的資料來看，以上關(guān)于純勞務(wù)合同的認定，也不盡合理，從建設(shè)工程施工勞務(wù)合同示范文本來看，其中規(guī)定，工程承包人委托勞務(wù)分包采購部分低值易耗材料。雖然示范文本不是強制性的法律文件，但從這里面可以看出，包工包部分低值易耗材料是“合法”的，收到行業(yè)的認可，其更表現(xiàn)的是復合市場的表現(xiàn)。因為勞務(wù)人員在進行勞務(wù)施工時，可能會使用部分低值易耗材料貴州建筑勞務(wù)，而若將此部分的材料包入勞務(wù)費用中，可以控制此部分材料的消耗，減少施工的消耗。因此不能單純因為包了部分輔材就認定為工程分包，甚至違法分包。但如果在勞務(wù)分包合同中包含了形成工程實體的材料，如混凝土的材料，鋼筋的材料等，則這首先是一個分包合同，同時是一個違法分包，因為工程主體結(jié)構(gòu)的施工不能分包于其他單位。

但關(guān)于部分機械的使用，則在現(xiàn)有的資料中無法直接判斷。

3.司法實踐中如何去判別

在司法實踐中，還有一部分勞務(wù)合同，包含了部分施工機械，這部分施工機械費大型機械，非專業(yè)化需要特別單位提供的機械，而是形成勞務(wù)成果的機械，如鋼筋切割機，砂輪機等。使用自有的部分機械，可以加快勞務(wù)分包人的效率，符合市場的發(fā)展。

法律的界定，不能刻板的理解，如何去界定勞務(wù)合同與分包合同，而更多的是要跟隨政策與市場的方向進行理解。從發(fā)展與市場的原理來理解現(xiàn)有的勞務(wù)合同，如何去界定其范圍。

此處提出擴大勞務(wù)分包，擴大勞務(wù)分包的意思是不是單純的僅勞務(wù)作業(yè)的分包，而是包含部分低值易耗材料采購，部分小型機具的租賃使用的分包合同。勞務(wù)合同包含部分輔材或低值易耗品采購更有利于成本的節(jié)約，也有利于勞務(wù)作業(yè)提高相應(yīng)的施工的生產(chǎn)率，而部分小型機具亦相同，其可能是勞務(wù)單位自行改裝而成的，更有利于生產(chǎn)作業(yè)的，且不非大型機械，貴州建筑勞務(wù)不需特種設(shè)備資質(zhì)的機械，而為了形成勞務(wù)作業(yè)而自帶的部分小型機具。

因此擴大勞務(wù)分包更多的是從，發(fā)展的角度和市場的角度來理解，以此來解決我國司法過程中，對于勞務(wù)分包合同的界定，以及后來的法律適用過程。其對于合同有效與無效的判定是相當重要的，因為勞務(wù)分包和工程分包所需要的主體資質(zhì)是不同的，兩者具體的法律規(guī)定也是不同的，故而對此研究也是相當重要的。